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【专家分析】关于未成年人作为EB-5主申请人的好消息

2018-4-11 15:53

摘要: 终于,在影响整个EB-5行业的问题上,美国移民局传来了一些好的消息!对于主申请人在签署相关EB-5投资协议时还是未成年人的I-526申请,移民局已经开始审批了 。关于这个重大的进展,有6个方面需要了解。对于中国投资 ...


终于,在影响整个EB-5行业的问题上,美国移民局传来了一些好的消息!对于主申请人在签署相关EB-5投资协议时还是未成年人的I-526申请,移民局已经开始审批了 。关于这个重大的进展,有6个方面需要了解。




对于中国投资人的意义


01


通过允许中国的未成年人作为EB-5主申请人,美国移民局向更多利用EB-5计划投资美国公司和创造美国就业的机会敞开了大门。这类I-526获批的意义是不可低估的。移民局监察官在2017年年度报告中表示,中国EB-5投资人在投资一家美国公司之后,可能需要等待10年才能拿到签证进入美国,但这一情况可能通过EB-5改革而有所改变。对许多中国人来说,其EB-5投资的目的在于为子女提供美国的教育机会。而漫长的EB-5排期将妨碍他们的子女获得移民签证。这是因为只有21周岁以下的子女才能随主申请人一起获得绿卡。由于《儿童身份保护法案》(“CSPA”)只允许作为副申请人的子女从实际年龄中减去I-526等待审理的时间,所以许多申请人的子女都将因“超龄”的问题而无法拿到绿卡。EB-5行业此前就呼吁未成人可以作为投资人申请EB-5签证,而移民局似乎已经审批了一部分这类申请。毫无疑问,移民局的这一举动将增加中国人对EB-5投资的需求。



移民局有何顾虑?


02


美国移民局还在质疑未成年人知否能够作为EB-5主申请人而不是作为副申请人的问题。移民局此前确认EB-5没有规定投资人的最低年龄要求,未成年主申请人可以签署I-526表,且无需父母或监护人签字。但另一方面,美国移民局也曾公开质疑未成年人是否会因其缺乏签署合同的法律能力,因此导致投资合同可以被撤销,从而使投资不属于“承诺的投资”,资金没有“承担风险”。移民局的担忧在于未成年人是否能够拒绝履行相关的EB-5投资协议,所以其发出的补件通知要求未成年人提交额外的证据证明他们会遵循事实和适用的法律。



《未成年人统一法案》


03


移民局还审批了这类I-526申请:未成年EB-5申请人的父/母作为未成年的监护人,依据州的《未成年人统一法案》(“UTMA”),代表未成年人转移资金到新商业企业,并签署了相关的EB-5投资协议。这类案件中,父/母和未成年人之间的监护关系是在父/母依据州《未成年人统一法案》规定的方式签署认购协议和其他相关投资协议时建立起来的。这种格式体现为:“_________(父/母的姓名)根据_____________(州名)的《未成年人统一法案》作为_________________(未成年人的姓名)的监护人。”在监护期间,父/母作为受托人,对投资的新商业企业拥有控制权,但投资中的实际头衔(所有权)则归属于未成年人。在签署适用的投资合同时,通过使用正确的UTMA语言,父/母代表未成年人子女建立了一个具有约束力、不可撤销的投资承诺,根据适用的美国州法是能够得以执行的。



基于中国法律的履约能力


04


根据中国合同法,投资合同的认购人必须具备履行合同的能力。中国法律规定,18周岁以下的未成年人是无民事行为能力人或限制民事行为能力人。未成年人可由父/母代替充当法定代理人。换句话说就是,由未成年人签署并经父母批准的合同与成年人签订的合同是一样的。因此,关于履约能力,根据中国合同法,让父/母与未成年人共同签署未成年人的EB-5投资协议,为这类EB-5投资的可执行性提供了另一个依据,因此,根据第8 C.F.R. § 204.6(j)(2)条和适用的美国移民局政策,这种投资是“承担风险”的。



未成年人的永久居住地


05


美国移民局还批准了这样的I-526申请:根据美国州的“准据法”(Applicable Law)和“管辖法”(Governing Law)在认购协议上的条款,美国法理的正常规则是未成年人签署相关EB-5投资合同的法律能力由未能年人的居住地决定。布莱克法律词典将“居住地”定义为“一个人实际所在的被其视为家的地方;一个人真正的、固定的、主要的和永久的住所,即使目前住在其他地方,但还是会返回和留下的地方。”所以,对于在签署EB-5投资协议时生活在中国的中国未成年人,或在国外学习或旅行的中国未成年人,其永久居住地仍然是中国,而中国的合同法允许由未成年人签署并由父/母作为法定代理人共同签署合同。



未成年人独自在美国旅行或生活


06


中国EB-5投资人除了面临漫长的排期外,美国移民局可能还会质疑未成年EB-5投资人独自旅行或生活在美国的能力。美国海关与边境保护局(“CBP”)会要求未成年人的父母出具经公证的书面同意书。因此,当未成年人获得美国永久居留权时,父母可以指定一名美国居民或公民作为未成年人的法定监护人。


美国移民局接受未成年人作为EB-5主申请人的消息可以说让目前和未来的投资人如释重负。然而,对移民局发出的补件通知中的具体问题提供合理的法律依据也是很重要的。所以,向美国移民局说明未成年人在合同的建立和履约能力方面的法律依据时,咨询中美两国权威的合同与证券律师的法律意见十分关键。


本文系移民超市独家邀稿,原作者:Bernard Wolfsdorf, Joseph Barnett, and Vivian Zhu

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