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【必看】专家视角 | 目前EB-5最紧迫问题的7个问答

2021-12-28 15:53

摘要: EB-5计划自开始以来，从来没有哪个时期出现过如此多重大问题悬而未决的时候。根据EB-5客户的咨询，以下是最紧迫的问题，以及截至本文发布日期时我们对这些问题的看法。01EB-5计划是否已失效？没有。投资非区域中心项 ...

EB-5计划自开始以来，从来没有哪个时期出现过如此多重大问题悬而未决的时候。根据EB-5客户的咨询，以下是最紧迫的问题，以及截至本文发布日期时我们对这些问题的看法。

01 EB-5计划是否已失效？

没有。投资非区域中心项目的EB-5投资者仍可以继续递交I-526申请，批准后，可获得有条件绿卡，然后是无条件绿卡。只是EB-5区域中心计划暂时到期。然而，由于过去10年的EB-5投资大约有90%-95%是区域中心项目，因此2021年6月30日到期后影响了很多人。

02 EB-5区域中心计划是否会再延期？何时会延期？

目前无人能给这个问题确切答案。首先可以确定的是不大可能会有延期EB-5区域中心计划的独立法案。这意味着就要有一些必须通过的立法，可以让EB-5区域中心计划搭车从而获得延期。截至目前，最有可能的搭车工具是继续向政府提供资金的决议，该决议已从12月3日延长至明年2月18日。目前有两个不确定因素：不确定持续决议是否会在2月18日前通过，有可能再短期延长2-3个月。此外，也不确定EB-5区域中心计划是否能搭车在持续解决方案中。

让人欣慰的是，国会并未认真考虑要结束EB-5区域中心计划。由Grassley参议员领导的一些国会议员，将以一项全面的EB-5法案为条件来支持区域中心计划延期，该法案将大大提高合规性和反欺诈条款。EB-5行业一直在与国会的主要领导人合作，并制定了一项全面的EB-5法案，该法案将包括区域中心计划的长久延期，并包括各种合规和反欺诈条款。

尽管EB-5区域中心计划是否会再获延期尚不确定，但大多数人都认为会延期。虽然很有可能会在明年2月至6月之间，但不确定何时会被批准。目前也不明确延期是否会包括对EB-5计划的实质性更改。

03 最低投资额将是多少？

目前，目标就业区（TEA）的最低投资额为50万美元，其他地区的最低投资额为100万美元。2019年11月之前的TEA定义生效，包括人口普查区汇总。

还有很多未知的东西，其中最关键的未知问题是，是否会增加最低投资额，以及何时会增加？作者认为，投资额将会增加。只是“何时”增加和“如何”增加还不清楚。作者认为，金额提高可能不会在区域中心计划延期立法通过之前发生。如果延期立法是对EB-5计划的全面改革，则可能包括新的金额要求和投资金额的提高要求。这些投资金额可能高于当前金额，但低于2019年11月被联邦法院推翻的法规中规定的90万美元/180万美元的金额。新的投资金额将具有前瞻性的效力。

如果该计划没有延期，或者如果延期立法不包括投资金额的变化，美国移民局可能会在某个时候发布一项法规来实现该金额的变化。笔者认为，这种情况至少在2022年上半年不太可能发生。

美国移民局已就推翻2019年11月EB-5条例的法院判决提出上诉，该上诉目前正在第九巡回上诉法院待审。如果美国移民局撤回上诉，或者如果第九巡回法院支持地区法院的判决，则基于对TEA的50万美元投资的I-526申请，应被批准。

复杂的是：如果第九巡回法院推翻了地方法院的判决，会发生什么？以下是存在的可能：

上诉法院判决可规定，在上诉未决期间和巡回法院判决之前提交的EB-5申请将继续受2019年11月前投资金额的约束。在这种情况下，投资者现在申请50万美元的TEA投资应该是安全的。
如果上诉法院推翻了地方法院的判决，并且没有对未决投资者作出任何规定，美国移民局将不得不自行决定是否将仅适用上诉法院的判决（在这种情况下，尚未审理的50万美元投资者安全），或者美国移民局是否会采取立场，即2019年11月法规中增加的投资金额将适用于2019年11月后的所有申请（在这种情况下，尚未审理的50万美元的投资者将不安全）。

如果美国移民局决定50万美元的投资不符合条件，还有另一个遗留问题：美国移民局是否允许尚未审理的I-526申请人增加其投资金额，而不将此类增加视为实质性变化？美国移民局对此问题的立场目前尚不清楚。

总之，尽管投资TEA的50万美元的投资者很有可能得到保护，但目前还不确定。几乎可以肯定的是，美国移民局的任何决定都会受到诉讼的质疑，这将导致待审理投资者的投资金额高于他们提交申请之日的有效金额。

04 什么TEA定义将适用于投资者的申请？

上述关于最低投资的所有规定均适用于TEA。2019年11月的规定被联邦法院认定无效，其中包括对TEA的更严格定义。任何全面的EB-5立法几乎肯定会包括一个比2019年11月之前的定义更具限制性的TEA定义。

因此，正如投资金额一样，情况如下：

今天递交的I-526受2019年11月前TEA定义的约束；
这一定义可以通过立法加以改变，在这种情况下，改变只能是预期的；
该定义可通过法规进行变更，在这种情况下，变更仅为预期变更；
这一定义可通过司法行动加以改变。在这种情况下，正如投资金额一样，影响可能是前瞻性的，也可能是追溯性的。

05 待审理的区域中心I-526申请会怎么样？

EB-5的下一个重大发展可能是美国移民局决定会对那些正等待审理的区域中心I-526申请，以及那些已获批但尚未成为有条件永久居民的投资者的申请采取何种行动。美国移民局已在其网站上表示，它可能在不久的将来就这些申请作出决定。鉴于区域中心计划最快可能在明年2月重新延期，作者认为，美国移民局不太可能在此时采取行动拒绝那些待审理的申请。不幸的是，这一点并不确定。

如果美国移民局决定拒绝那些尚未审理的申请，或撤销已批准的申请，可能会首先根据区域中心计划的到期情况发出拒绝或撤销意向通知。如果移民局最终拒绝尚未审理的申请，或撤销已批准的申请，那么将会出现大规模诉讼。

另一种可能性是，美国移民局决定允许I-526申请继续等待，但决定拒绝那些尚未审理的I-485身份调整的申请，或拒绝I-485申请的附带福利（就业授权文件和提前假释文件）。同样，如果美国移民局采取这一立场，可能会发生诉讼。

最后，无论是作为综合EB-5立法的一部分，还是作为一项单独的法案，都有可能对在区域中心计划到期之前提交申请的所有投资者进行监管。如果区域中心计划不延期，“祖父立法”的可能性很大。如果区域中心计划被延期，那么目前，是否将在立法中纳入一项“祖父法则”条款是非常具有猜测性的。纳入祖父法则条款将为未来投资者提供更大的保障，使其不必应对区域中心计划未来到期的不利影响。

06 区域中心计划到期会如何影响排期？

对EB-5直投申请人影响重大。区域中心计划重新授权之前，所有区域中心申请人都将被排除在外，并且由于过去几年里EB-5直投的申请相对较少，因此所有国家（包括中国）的EB-5直投申请都没有排期。如果区域中心计划未获延期，则排期应保持为当前。如果区域中心计划获得延期，那么在新的EB-5直投申请之前提交的所有区域中心申请，其优先日将早于新的直投接申请人。在这种情况下，中国公民的漫长排期将再次出现。

总之，目前这个排期问题主要与中国EB-5直投申请人有关。如果区域中心计划没有延期，他们将没有排期。如果区域中心延期，他们将面临较长的排期。

07 区域中心计划到期对EB-5直投申请的审理时间有何影响？

美国移民局似乎已将大多数EB-5审裁员重新分配到其他类型的申请中，而不是让他们审理EB-5直投申请和等待已久的I-829申请。笔者认为，鉴于这些申请的申请费最高，且在美国移民局的所有申请中耗时最长，这种人员分配决定是不恰当的。

其他审理延迟问题涉及I-765（就业授权）申请和I-131（提前假释）申请。在一段时间内，美国移民局对是否继续根据已获批的区域中心EB-5申请审理这些身份调整申请人的申请，态度模棱两可，但现在同意将审理这些申请。然而，审理时间往往超过1年，有时用时甚至超过整个身份调整过程所需的时间，这意味着申请将永远不会被裁决。这个问题不是EB-5特有的；所有类型的永久居民申请的EAD和AP申请都将需等待很久。

代表EAD申请人提交的待审理身份调整申请的集体诉讼，以及代表AP申请人提交的待审理身份调整申请的预期集体诉讼，有望带来一些改善。与此同时，身份调整申请人需要保持基本的非移民签证身份，允许他们在没有EAD的情况下继续工作（如E-2、L-1或H-1B身份）。他们还需要保持有效的H或L身份，以便在收到事先假释旅行证件之前，带着等待身份调整的申请进行旅行。

在文中所提问题得到解决之前，希望本文有助于新的EB-5投资者和等待审理的EB-5投资者做出决策。

本文不构成直接法律意见，仅供参考。

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